程序篇(诉与诉权的问题) 六(1 / 1)

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评析:笔者认为上述四种观点都有各自的道理,一审人民法院驳回原告的起诉,原告不服一审人民法院的判决向上一级人民法院提起上诉。二审人民法院经审理认为ฦ原审判决事实清楚,适用法律正确,驳回上诉,维持原判。原审原告依然不服提起再审,经上级人民法院审查认为,一、二审人民法院驳回起诉的裁定确有错误,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十七条第二款、第一百七十八条和最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题๤的意见》第2o5条之规定,可以由á上级人民法院按照审判监督程序提审或者指令第二审人民法院再审,或者由第二审人民法院按照审判监督程序自行再审,不能指令第一审人民法院再审。因为我国实行的是两审终审制,最后执行的是二审的生效判决,对终审判ศ决的再审就是对整个案件的再审。决定再审的裁é定无需撤销原裁é定。经再审后,确定撤销原裁定的,即应在新的裁é定中予以明确表述即可。

异议提起:人民法院在审理民商事合同纠纷案件中,有时会出现一方当事人对一审人民法院作出的判决不服,向二审人民法院提起上诉并递交上诉状和交纳上诉费后便下落不明。二审人民法院应当如何处理?

一是案外人认为人民法院已经审结作出判决的案件,是基于案件的处理结果侵犯了其合法权益的,如果不是该案件的法律事实(错误认定事实)和法律关系(遗漏其参与诉讼而使其权益遭受侵害)引起的,与人民法院审理的案件不是同一法律关系,案外人不是本案的当事人,而只是基于相同的事实和理由,但是其权益的侵害与审结的案件当事人之间不是基于合同的关系而是同一事实,因法律规定而引起的纠纷的可以依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条的规定,人民法院按照ั第一审程序进行审判,案外人可以单独提起诉讼。

三是案外人对人民法院已经生效的调解有意见,认为双方当事人在调解过程中以及调解结果侵犯其合法权益的,有两种情形,其一是因错误调解的结果对其侵权的,案外人可以不参加诉讼,通过重新起诉来向侵权方แ主张权利;其二是调解的内容直接侵犯了案外人的权益,而标的物又是同一的,应当通过再审对原来的调解予以纠正。

关于诉的要素有“两元素说”、“三元素说”和“四元素说”等等。笔者赞成三元素า说,即诉包含诉讼标的、诉讼理由á和当事人。这是因为,民事诉讼的基本原则是“不告不理”的原则,每个诉都有当事人,如果没有当事人就不能称其为ฦ诉,当事人也是区别此诉与彼诉的重要依据,所以,二元素的主ว张有明显的缺陷。四元素的观点是指包括当事人、诉讼标的、诉讼理由和诉讼请求,诉的目的就是向人民法院提出诉讼请求,而获得司法救济,因此这种观点过于繁杂,并有混淆诉与诉权的区别之嫌。

【症结之二】当事人提起给付之诉的,是否必须含有确认之ใ诉的内容?变更之ใ诉是否可以独立存在?

争论之点:驳回起诉,原告丧失的是程序意义上的诉权,驳回诉讼请求丧失的是实体意义上的胜诉权,在此问题上已经达成共识,在驳回起诉和驳回诉讼请求之后现新的证据是否可以另行起诉还是通过再审或申诉程序来处理以及理论依据是当前๩的争论之点。

评析:当事人的诉讼权利分为ฦ两个方面,一是程序意义上的诉权,即起诉权。是指当事人自己认为自己้的民事权利受到侵害,要求人民法院予以确认并加以保护的权利,这种权利是依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条的规定和最高人民法院19๗92年7月14日布的《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第13๑9条之规定取得的,即只要具备1้、原告是与本案有直接利害关系的公民、法人或其他组织;2、有明确的被告;3๑、有具体的诉讼请求和事实、理由;4๒、属于人民法院主管的民事诉讼范围和受诉人民法院管辖条件的,当事人就具有诉权,人民法院应当立案受理。在立案阶段经审查认为不符合立案条件的应当通知原告不予受理。如果人民法院已经受理,在案件的实体审理阶段现不符合受理条件的应当驳回原告的起诉,因为ฦ原告没有诉权,即起诉的权利。二种是实体权利,即胜诉权。原告向人民法院提起诉讼并不一定等于自己的权利就一定得到法律的保护,就一定能够胜诉。例如,已经过诉讼时效的债权期间,债权人按照法律的规定仍享有起诉权,即诉权,但是没有胜诉权,过诉讼时效期间的诉讼,人民法院应当驳回其诉讼请求。驳回诉讼请求失去的是实体的权利,驳回起诉失去的是程序的权利。

驳回起诉,用裁定的形式。驳回起诉,当事人丧失的是程序意义上的起诉权,引用的条款是《中ณ华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条和最高人民法院《关于适用〈中ณ华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第139๗条的规定。驳回起诉不仅仅是因为当事人没有起诉的权利ำ,还包括当事人虽然具有诉权,但是由于权利的瑕疵,或者称为当事人起诉的权利尚未成就。例如,在某一建筑分包合同中,承包商与分包商约定,当双方全部工程结算时,分包商有权以承包商的名义向包方แ请求给付工程款。但是,由于分包商资金紧张,在分包工程刚刚进行不足一半时便向人民法院起诉,要求包方แ给付工程费,此时,人民法院应当驳回分包商的起诉,当其与承包商结算后可以重新向人民法院起诉。

驳回诉讼请求是人民法院受理案件后,经过对案件的实体审理,认为ฦ当事人的主张依照有关实体法的规定不能成立,人民法院不予支持,当事人丧失请求人民法院就双方แ当事人间的民事权益之争有利于自己裁判的实体意义แ上的胜诉权,用判决的方式驳回当事人诉讼请求。在判决中根据案件的性质,适用具体的相关的实体法。但是,双方当事人之间的债权债务并没有消失,当事人可以通过双方แ自愿协商或其他方式主张权利,债权便成为自然之ใ债。就驳回诉讼请求案件的本身来讲,如果没有新า的事实和证据不能重新起诉。一审的案件可以通过上诉的程序,二审的案件可以通过再审程序解决。只有这样,才能依法保护当事人的合法权利(诉讼权利和民事权利)不受侵犯。

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