程序篇(诉与诉权的问题) 九(1 / 1)

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评析:笔者赞成第二种观点。这里涉แ及执行的法律效力问题,执行的法律效力,是指由执行机关赋予执行依据的法律效力,一般包括时间效力、空间效力、对人效力和对事效力。申请执行期限属于时间效力。世界上不同的国家、不同的地区和不同的法系采用的时间效力不同。一种是没有直接规定,适用消灭时效制度,换言之,依据民法的消灭时效制度确定债权人请求强制执行的期限。德国、日本和我国的台湾地区都采用此种方法。另一种是在民事诉讼法中明确规定,如

【症结十六】再审案件中原审被告能否提起反诉?

【症结十二】如何适用驳回起诉与驳回诉讼请求?

争论之点:驳回起诉,原告丧失的是程序意义上的诉权,驳回诉讼请求丧失的是实体意义แ上的胜诉权,在此问题上已经达成共识,在驳回起诉和驳回诉讼请求之后现新的证据是否可以另行起诉还是通过再审或申诉程序来处理以及理论依据是当前的争论之点。

异议提起:人民法院受理当事人对第一审人民法院判ศ决或者裁定不服,向二审人民法院提起上诉的案件,二审人民法院在审理过程中现,第一审人民法院审理的民商事纠纷案件违反最高人民法院《关于各高级人民法院受理第一审民事、经济纠纷案件问题๤的通知》以及各高级人民法院有关本辖区各级人民法院管辖的规定,二审人民法院应当如何处理?

评析:我国民事诉讼法中ณ关于级别管辖的规定应当是我国的特色,无论是英美的普通法系国家还是大6法系国家都有关于事物管辖的规定,在事物管辖中ณ从英美的关于商事诉讼从没有数额的规定到法国、德国直至日本,从划分最小的标的额到分段的标的额逐渐与我国的级别ี管辖相连接,但是,我国的级别管辖与其他国家还是不尽相同,是以案件的性、影响的范围和案件繁简程度等标准来确定级别ี管辖的,理论界认为存在较大的弊端。但是鉴于目前我国的特点和执法环境等各种因素问题,只能按照现行的规定执行。关于上面提及到的问题,笔者认为,上述两ä种观点都有其道理,依据《中华人民共和国民事诉讼法》第十八条至二十一条的规定,在立法时考虑到案件的繁简程度,现在有关级别管辖存在争议的问题在诉讼标的额上,最高人民法院规定,无论是哪一级别的人民法院都应当按照自己้的管辖范围受理案件,但是,实际情况并非如此。由于利ำ益驱动、地方保护主义的影响,争管辖、乱ກ管辖的案件非常普遍,有下级人民法院争管上级人民法院管辖的案件,也有上级人民法院争管下级人民法院管辖的案件,本问题的争论之点涉及上述两ä种情况,对此,二审人民法院应当按照第一种方法处理比较适当,即二审人民法院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第(四)项的规定,因原审人民法院违反有关级别管辖的规定,违反法定程序,回原审人民法院重新า审判,由á原审人民法院指令有管辖权的人民法院进行审理。虽然回原审人民法院重新审判,但是,审判的结果既可以是作出实体的判决也可以是程序的裁决,并非一定作出实体的判决;按照第二种观点直接指令有管辖权的人民法院受理没有法律依据。

【症结之四】原告(上诉人)申请撤诉的,是否可以重新提起诉讼?

争论之点:长期以来对上述问题๤有不同的认识,其一,原告在诉讼中ณ申请撤诉的,人民法院裁定允许其撤诉后,只要在诉讼时效期间内无຀论是否有理由,都可以重新า起诉。上诉人在撤诉以后,上诉期间没有届满的,仍然可以重新上诉;其二,原告在申请撤诉时没有提出任何理由的,人民法院允许其撤诉的,原告重新告诉,不予受理。上诉人的上诉也是相同的道理。如果在撤诉申请中提出的理由在诉讼时效期间内没有成就的,可以重新า告诉;其三,原告申ã请撤诉后,对其实体权利ำ没有进行处分的可以重新告诉,对实体权利进行处分的,不能重新提起诉讼,即便可以重新提起诉讼的,只能ม在做出裁定允许撤诉的人民法院或者它的上级人民法院审理,而不能由它的下级人民法院受理。上诉撤回的,人民法院允许并作出裁定的,上诉人不再享有上诉权,不能再重新上诉。

这是一个“新生儿”的诞生,她不仅稚嫩且难免有很多的缺陷,书中的缺憾、疏ຕ漏及缺点和错误在所难免,恳请广大读者和法学界同仁不吝赐教,笔者致以最诚挚的感谢和深深的敬意。

2oo4年1o月于长春

异议提起:在民商事纠纷案件再审程序中,会遇到原审原告提出撤回起诉的情况。目前๩,在民事诉讼法以及最高人民法院关于贯彻民事诉讼法若干问题的意见解释中尚未有明确的规定,那ว么,是否允许其撤回起诉以及如何处理?

争论之点:关于再审程序中ณ原审原告能否撤回起诉的问题,有三种不同的观点,其一是,应当允许原审原告撤回起诉。因为,在民商事纠纷案件中的诉讼是一种私权,当事人自己完全有独立处分的权利ำ,应当尊重当事人的选择;其二是,应当允许原审原告撤回起诉,但是前提是没有原审被告提出反诉请求;其三是,如果在一审中ณ是驳回原审原告的诉讼请求或者驳回起诉的,在二审中是针对回重审或者维持原判而作出的再审就不应当允许其撤诉。

评析:关于再审中原告提起撤回起诉,人民法院是否应当允许的问题,笔者认为上文争论的三种观点各有其合理性。因为再审程序是民事诉讼制度中的一项补救制ๆ度,世界各国都有对此方面的规定,但是表现的形式和称谓不同,概ฐ括起来有三个类别ี。一是基于当事人的诉权引起案件的再审。如德国、法国和日຅本采用这种方式,二是基于法定机关、组织而引起的再审。如越南和蒙古等国。三是上述两种方法同时采用,我国继承前๩苏联的制ๆ度,采用的就是上述两种方式的结合。但是,无论采用那一种方แ式,除特殊的情形之外,再审程序中当事人的权利ำ和义务与民事诉讼中的基本权利义务是一致的。因此,上述争论的第二种观点基本可以采用,同时还应当补充人民检察院抗诉的除外。因为,如果在原审被告提起反诉或者人民检察院提出抗诉的,原审原告处于一种双重的地位,既是本诉的原告同时又是反诉和人民检察院提起抗诉的被告,原审原告的撤诉,只能撤回自己提起部分,反诉部分和抗诉部ຖ分的内容无法撤回。依据最高人民法院《关于适用若干问题的意见》第16๔1้条规定的,即没有违反法律行为需要处罚的情形的条件下是应当允许原审原告撤回起诉的。因为,法律对当事人这种私权的处分应当尊重,在再审案件审理中至下达生效判决前,原审原告都有权申请撤回起诉。

应当注意的是,如果原审中的判决结果是驳回原告诉讼请求或者驳回起诉的,人民法院亦应允许原审原告撤回起诉,但是在撤诉的裁定书๰的表述方式应当有所不同,对驳回起诉的无需表述,驳回诉讼请求的应当在裁定中ณ对原审的一审判ศ决予以撤销。虽然允许原审的原告在再审中撤诉,这与在一审是人民法院驳回其诉讼请求的后果是一致的,虽然原审原告因此而少交纳了一半的案件受理费,但是,人民法院也๣应当准予撤诉。

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