程序篇(诉与诉权的问题) 十三(1 / 1)

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评析:笔者认为,第二种观点是正确的。这是因为ฦ,我国民事诉讼法中的抗诉,是指人民检察院对人民法院已经生效的判决、裁定现有提起抗诉的法定情形,提请人民法院对案件进行审理的诉讼活动。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百八十五条规定,人民检察院可以对人民法院已经生法律效力的判ศ决、裁定提出抗诉,但是,没有规定人民检察院可以对调解书提出抗诉。人民检察院能否对人民法院的民事调解书提出抗诉的问题๤,应当依据199๗9年1月26日最高人民法院审判委员会第1้o41次会议通过的法释[ຑ1999๗]4号最高人民法院给黑龙江、河南两ä省高级人民法院的《关于人民检察院对民事调解书提出抗诉人民法院应否受理的批复》中的规定,依据《中ณ华人民共和国民事诉讼法》第一百八十五条之ใ规定,人民检察院可以对人民法院已经生法律效力的判决、裁定提出抗诉,但是,没有规定人民检察院可以对人民法院制作的调解书提出抗诉的规定,因此,人民检察院对人民法院制作的调解书提出抗诉的,人民法院不予受理。但是,实践中,有一些调解书确实违反法律、法规的强制性和禁止性规定,或者在双方当事人之ใ间的调解侵犯了国家、集体或者第三人的合法权益的,人民法院可以依照审判监督的程序予以纠正。

异议提起:人民检察院能否对人民法院作出的撤销仲裁裁决的民事裁定提起抗诉的问题,民事诉讼法和仲裁法并没有明确的规定。但是,如果人民检察院认为,人民法院作出的撤销仲裁裁决的民事裁定在认定事实和适用法律确有错误,应当如何处理?

【症结二十】再审上诉回重审的案件,是否应当在撤销再审判决的同时对原有的一审判决也๣一并撤销?

争论之点:对上述问题存在两种不同观点,一种观点认为,二审回重审的裁定在撤销再审判决的同时也应当撤销原有的一审判决,这是因为,以院长提起再审的裁定中ณ明确原有的一审判ศ决中止执行,另行组成合议庭对该案件重新进行审理。再审判决中又撤销原有的一审判决,二审判决又撤销了再审判决,原有的一审判决应自动生效;其次,回重审的案件进行重审时之前๩不应当有判决,而再审的案件之前有一个ฐ生效的判ศ决;另一种观点认为,二审判决不应当撤销原有的一审判决。因为,二审只能对再审判决进行审理而无权审理原有的一审判决,二审撤销再审判决,原有的一审判决并不能自动生效,因为中ณ间存在一个提起再审的裁é定,该案件又回到撤销原有的一审判决,另行组成合议庭的效力待定状态,重审之前没有生效的判决,再审之前๩应当有一生效的判决没有法律依据。

【症结十六】再审案件中原审被告能否提起反诉?

争论之点:再审程序中,原审被告是否可以提起反诉的问题,有两种相反的观点,一种观点认为,应当允许原审被告提起反诉。这是因为,人民法院依照审判监督程序审理的案件,依据民事诉讼法第一百八十四条的规定,人民法院按照审判监督程序再审的案件,生法律效力的判决、裁定是由第一审人民法院作出的,按照第一审程序审理,在第一审程序中,被告是可以提起反诉的;另一种观点认为,虽然民事诉讼法第一百八十四条作出对生法律效力的判决、裁定再审的由第一审人民法院作出的,按照第一审程序审理的规定,但是,审判监督程序与第一审程序不同,不是根据当事人的诉讼请求启动的,而是根据再审申请启动的,审查的范围仅仅限于再审的范围,原审被告只能ม针对再审的范围提出抗辩,不能提起反诉。

争论之点:驳回起诉,原告丧失的是程序意义上的诉权,驳回诉讼请求丧失的是实体意义上的胜诉权,在此问题上已๐经达成共识,在驳回起诉和驳回诉讼请求之后现新า的证据是否可以另行起诉还是通过再审或申诉程序来处理以及理论依据是当前的争论之点。

驳回起诉,用裁定的形式。驳回起诉,当事人丧失的是程序意义แ上的起诉权,引用的条款是《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条和最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题๤的意见》第139条的规定。驳回起诉不仅仅是因为当事人没有起诉的权利,还包括当事人虽然具有诉权,但是由于权利的瑕疵,或者称为当事人起诉的权利尚未成就。例如,在某一建筑分包合同中,承包商与分包商约定,当双方全部ຖ工程结算时,分包商有权以承包商的名义แ向包方请求给付工程款。但是,由于分包商资金紧张,在分包工程刚刚进行不足一半时便向人民法院起诉,要求包方给付工程费,此时,人民法院应当驳回分包商的起诉,当其与承包商结算后可以重新า向人民法院起诉。

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