主管与管辖问题 十四(1 / 1)

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评析:当事人之间因合同纠纷案件进行诉讼,由合同履行地或者被告住所地的人民法院管辖。因侵权纠纷提起诉讼的,由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。这是民事诉讼法的明文规定。败诉的一方当事人又以对方侵权为ฦ由向其他人民法院告诉侵权的,不应当受理。这是因为:(一)依据《中ณ华人民共和国民事诉讼法》第二十四条的规定:“因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。”第二十九条规定:“因侵权纠纷提起的诉讼,由侵权行为地或者被告住所地的人民法院管辖。”第一种责任是违反合同的民事责任,称为违约责任或者合同责任。是指合同当事人对自己违反合同义แ务所引起的法律后果应当承担的民事法律责任。侵权的民事责任,是指违法行为人对侵犯他人的财产权、人身权所造成的法律后果应当承担的民事责任。主要是指侵犯财产所有权、知识产权、人格权和生命健康权等。(二)合同中的违约责任与侵权责任是不同的,违约责任以事先签订的合同为前提,违约人因违反双方合同中约定的义务,债权债务关系设立在前,违约行为生在后,所侵犯的是合同双方相对的权利,即债权。违约责任是依照合同双方依法订立的条款及《合同法》、《民法通则》等法律中有关责任的规定来确定。违约责任中,一方违约,不履行应尽的义务,虽未给对方แ造成损失也应当负民事责任。而侵权责任则是在侵权损害生之后才开始产生的债权债务关系,所侵犯的是财产权和人身的绝对权利。侵权责任的追究主要是根据《民法通则ท》等法律中ณ有关侵权行为ฦ的条款的规定予以追究处理的。侵权责任如果没有使他人遭受任何财产损失,行为人只可以采取消除影响,恢复名誉等非财产性的承担责任方式。违约责任和侵权责任是两种不同的责任,通常情况下不能同时存在于两个相同的当事人之间。(三)无论是在理论上还是在实践中确实存在既有违约责任又同时存在侵权责任的案例,如买卖合同中,买຀受人购买了出卖人没有经过出产检验的不合格的产品,因该产品在生产中缺少了一道安装程序,导致买受人的产品不能正常适用,同时在试用中造成了合作企业财产和人员的人身损害。此例中ณ就是违约责任与侵权责任同时存在,即违约责任与侵权责任的竞合。违约责任与侵权责任的竞合,是债务人的违法行为既ຂ符合违约要件,又符合侵权要件,导致违约责任与侵权责任一并产生,违约责任引债权人索赔的请求权,侵权责任也引债权人索赔的请求权,两ä个请求权有重叠之处,形成请求权的竞合。如何允许债权人不受限制地行使两个请求权,就会导致债务人因请求权重叠而承当双重的民事责任,违反公平的原则。对此,应当依据《中华人民共和国合同法》第一百二十二条的规定:“因当事人一方แ的违约行为,侵害对方的人身、财产权益的,受损害方แ有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”进一步从法律上明确了侵权责任和违约责任只能单一选择请求权的主张。如何解决竞合责任。笔者认为受害人既或请求侵害人承担违约的民事责任,抑或使其承当侵权的民事责任。二者只能选择其一,不得行使两个请求权。

异议提起:某经贸公司起诉某钢铁厂,要求其返还多支付的货款一百万元。在人民法院审理的过程中ณ,某钢铁ກ厂答辩称,不仅钢๐铁厂不欠某经贸公司的货款,而且某钢๐铁ກ厂还多向其价值七十余万元的钢材,并向法庭出示ิ多货的铁路运单和出库单等证据。但是某钢铁厂并没有提起反诉。那么,人民法院在审理过程中是否可以判令某经贸公司支付尚欠的货款七十万元?

【症结二十二】债务人怠于履行债务,并且放弃债权、无偿转让财产或者以明显不合理的低价转让财产的,债权人如何保护自己้债权?

争论之点:对此问题,实践中有两种意见,其一是,债权人现债务人怠于履行债务,或者放弃到期债权或者无偿转让财产,以及明显以不合理的低价转让财产的,债权人可以行使撤销权,撤销债务人的行为;其二是债权人可以向人民法院提起诉讼,以债务人和财产受让人为被告,要求债务人承担民事责任,财产的受让人在接受财产的范围内承担连带责任。

(二)当事人对二审人民法院作出的裁决不服申ã请再审的,也分两种情况处理:

二是对于事实不清、证据不足的依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第(三)项的规定可以回重审,但是,根据最高人民法院2oo2年4๒月15日最高人民法院审判委员会第1221次会议通过法释[2oo2]ຓ24号《关于人民法院对民事案件回重审有关问题๤的规定》的司法解释,一般的二审案件事实不清的,只能一次回重审,对再审的没有明确规定,考虑到再审启动时再审的人民法院已经对案件的事实有了一定的认识和掌握,同时考虑到节省审判资源,以及再审程序自身的特点,不能完全适用二审程序,故此,二审人民法院再审的案件应当直接对事实和证据进行认定,不应回重审。

争论之点:在过上诉期限提出上诉的,原则上不予受理。但是,在实践中,有两种情形应当如何处理:其一是,一方当事人的上诉已๐经过上诉期限,但是,二审人民法院在接收上诉状时未现已经过上诉期间,但是未予立案登记的;其二是,当事人提出上诉时已经过上诉期限,二审人民法院给予立案登记的。对此争论的观点:一是以通知的方แ式通知上诉方不予受理;二是驳回上诉人的上诉。

评析:对此类争论的问题๤,是根据当事人所提供的上诉状和证据进行书面审理,还是应当按自动撤诉处理?笔者认为无论提起上诉的当事人是否为ฦ了抗拒执行,拖延诉讼时间或其他原因都应当按照ั规定的程序,根据具体情况分别ี处理:

二是不属于上述情况,当事人提起的上诉请求意图改变原审的裁判,并且提供大量的证据,那么,就不应当进行书面审理。如果进行书面审理就违反了《中华人民共和国民事诉讼法》第六十六条关于证据应当在法庭上出示,并由当事人相互质证……。以及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十七条,关于证据应当在法庭上出示ิ,由当事人质证。未经质证的证据,不能作为ฦ认定案件事实的依据的规定。所以,不能ม迳行判决,应当依据《中ณ华人民共和国民事诉讼法》第八十四条规定公告送达通知其开庭,提起上诉的当事人经公告传唤没有到庭的,可以裁é定按自动撤诉处理,该裁定继续用公告送达。

异议提起:因合同纠纷进行诉讼的双方当事人,一方以合同纠纷为案由在合同的履行地的人民法院提起诉讼,另一方当事人以侵权为由á向其他人民法院起诉的应当如何处理的问题๤,反映到เ对一个案件的不同处理方法。某文化展有限公司与某酒业有限公司签订随片广告合同,合同约定:某文化展有限公司在全国各地省、地区级几十家电视台播放电视剧ຕ并播送随片广告,某酒业有限公司购买播送广告的时段。因电视片的收视率不高,广告也未达到预期的效果。双方当事人遂因广告费用问题生纠纷。某文化展有限公司根据合同的约定,在自己้所在地的人民法院提起诉讼并作出一审判决,某酒业有限公司不服,向其上级人民法院提起上诉,二审人民法院驳回上诉,维持原判。本案中的第三人某酒厂以某文化展有限公司侵权为由在自己้住所地的人民法院提起诉讼。

评析:笔者认为第一种观点是正确的。应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十四条、第二十八条的规定执行。因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。合同纠纷的诉讼,主ว要是指以买卖合同、加工合同、财产租赁合同、融资合同、补偿合同等为内容的诉讼。因侵权行为提起诉讼,由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。这里所提出的侵权行为指的是当事人的人身权利和财产权利遭受故意或过失的侵害行为。主要是指损害赔偿纠纷,此外,还包括一些生产单位生产假冒伪劣产品,损害消费者利益,因购买假种子、假农药、假化肥而造成农民的重大经济损失。因生产伪劣食品损害人们的身心健康。从中ณ我们可以看出,民事行为ฦ有合同行为和侵权行为之分,与此相对应的,民事责任有合同责任和侵权责任之分。侵权责任与合同责任应当是并存的两个ฐ责任。违约责任与侵权责任虽然都是违反民事法律规范的民事责任,但是两者有着明显的区别:(一)责任的性质不同。违约责任是以事先签订的合同为前提的,违约人违反了双方当事人在合同中ณ约定的义แ务,债权债务关系设立在前,违约行为生在后,所侵犯的是合同中双方的相对权利ำ,即债权;而侵权责任则是侵权损害生之后才开始产生的债权债务关系,即侵权行为之前,侵权人与权利人之ใ间没有债权债务关系,它所侵犯的是财产权、人身权等绝对权利ำ,并非债权。换言之,在侵权之诉中ณ不涉及合同的内容。(二)责任的依据不同。违约责任是依照合同双方依法订立的合同条款和《中华人民共和国合同法》等法律中有关违约责任的规定,如《合同法》第一百零七条规定:“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”而侵权责任主要是依据《民法通则》第三节等有关的侵权行为的条款予以追究处理。(三)责任的后果和承担方แ式不同。违约责任中,一方违约,不履行应尽的义务,虽未给对方造成损失也要负担民事责任。如继续履行合同、支付违约金等。违约责任的承担方แ式,如赔偿损失、支付违约金等都具有财产内容;侵权责任不同,侵权行为没有使他人财产造成任何损失,行为人就不负有财产内容的民事责任。侵权责任除可以采取赔偿损失等财产性的承担方式外,还可以采取消除影响,恢复名誉等非财产性的承担责任的方式。(四)在某些特殊的情况下存在合同中的违约责任与侵权责任竞合的情形,但是也只能通过合同之诉一并解决。因此,某酒厂与另外两方当事人之间仍然是同一事实、同一法律关系和同一当事人的合同纠纷之诉,不应分别立案审理。

争论之点:上述问题争论的焦点在于:给付之ใ诉中是否必须具有确认之诉的内容。关于确认之诉可以单独提起的问题上已经达成共识,变更之诉是否可以单独存在,有两种相反的观点,一种意见认为应该独立存在的,另一种意见表示不能单独存在。

变更之诉又称为形成之诉,是一种独立的诉讼,它并不依附于确认之诉或者给付之诉,但是,并不是绝对的,它们之间是有联系的,如在联营合同纠纷中,如果一方要求变更合同,那么,不仅可能改变双方当事人的主体,还要变更当事人的关系,而且当事人之间会产生新的给付的内容,由此可能导致给付之诉的出现。

二是方式不同。政府部门的调整、划拨是无偿的,资产转移无຀需支付对价。平等主体间的资产转移是商品交易的结果,是等价有偿的。

三是地位不同。政府及其主管部ຖ门与被调整和划转资产的各方当事人之间的法律关系中的地位是不平等的,具有从属关系。平等主体间的各方แ当事人地位是平等的。

四是法律关系不同。政府主ว管部门与被调整和划转资产的各方当事人之间是因划转引起的法律关系。平等主体间的各方当事人的法律关系是基于划ฐ转之外的法律关系。

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