主管与管辖问题 二十二(1 / 1)

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评析:依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十五条的规定:“合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同约定地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖,但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。”对于协议管辖的约定是否可以约定两个以上地域的人民法院进行管辖的问题,民事诉讼法中没有明确的规定。依据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第24๒条规定:“合同的双方当事人选择管辖的协议不明确或者选择民事诉讼法第二十五条规定的人民法院中的两个以上人民法院管辖的,选择管辖的协议无效,依照民事诉讼法第二十四条的规定确定管辖。”民事诉讼法第二十四条规定,因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。如果买卖合同的双方当事人选择“两地”人民法院管辖的,原则上应当认定协议管辖无效。但是,有两种例外情形,一是双方约定的管辖地包括民事诉讼法所规定的被告住所地或者合同履行地的,应当认定为协议选择的另一地点为协议管辖地,这样的协议应当认定为有效,因为协议的一地是法定的,按照协议优先的原则,应当推定协议管辖地为法定之外的另一地。如果双方当事人一方向约定地的人民法院起诉,另一方向被告住所地或者合同履行地起诉的(合同履行地或者被告住所地也๣应是合同协议约定的)应当由á先立案的人民法院管辖。二是双方แ约定的管辖地人民法院有两ä个,但是其中ณ一个人民法院地址或者名称不清的,应当认定为另一个人民法院为协议约定的人民法院。如果协议约定的“两地”其中之一不包括被告住所地或合同履行地的则协议管辖无效。

异议提起:在买卖合同纠纷案件中,供货方在向购货方送全部货款后,购货方只付给部分货款。供货方多次索要未果,最后供货方แ以书๰面形式向购货方出最后通牒,限定在一周内如不能偿还全部货款将向供货方所在地的人民法院起诉。一周后,购货方既没有给付货款也没有任何回音。供货方遂向自己住所地人民法院提起诉讼,购货方以合同履行地与被告住所地都是购货方所在地为由提出管辖异议,受案人民法院认为供货方在书面通知中选择管辖人民法院购货方予以默认,所以,该人民法院具有管辖权。

评析:对于上述问题的争论,涉แ及民事诉讼中管辖权的一个ฐ重要问题,就是“管辖恒定”。在民商事纠纷诉讼中,原告起诉时享有管辖权的人民法院不因确定管辖的法律和事实条件在诉讼过程中的变化而丧失管辖权,不享有管辖权的人民法院也不因确定管辖的法律和事实条件的改变而获得管辖权。这就是管辖恒定的原则,反映了确定管辖的基本原则。在我国管辖恒定的原则不仅反映在地域管辖中也反映在级别管辖中。体现在管辖异议中就是享有管辖权的人民法院不因当事人提出异议而丧失管辖权,也不因当事人在确定的期限内没有提出异议而获得管辖权。因而,笔者认为第二种观点是正确的。第一,人民法院对民商事纠纷案件是否具有管辖权是由《中ณ华人民共和国民事诉讼法》明文规定的,不是由原告或者被告单独的意愿所决定的,因此,作为原告应当依照ั民事诉讼法的规定到有管辖权的人民法院进行起诉。接受起诉的人民法院也应当按照民事诉讼法的规定对案件进行审查。第二,人民法院在审查时现自己受理的案件不属于本院管辖的,依据民事诉讼法第三十六条的规定,应当移送有管辖权的人民法院。第三,依据民事诉讼法第三十八条的规定,被告在接受起诉状的十五日内对管辖权有异议的应当提出,如果在答辩期限内没有提出,就应当视为对管辖权的认可。在此之后的整个诉讼过程中不能ม对管辖权提出异议。第四,被告在答辩期限内没有提出管辖权异议的,仅仅能够证明被告丧ç失了提出管辖异议的权利,不能以此证明接受起诉的人民法院就获得了管辖权。第五,接受原告起诉的人民法院在被告在答辩期限内没有提出管辖权异议的,人民法院仍然应当对自己้是否有管辖权进行审查。如果不属于自己管辖的案件,依据《中华人民共和国民事诉讼法》第三十六条的规定,移送有管辖权的人民法院审理。因此,无论被告是否提出管辖权异议,人民法院都应当对案件是否由本院管辖进行审理,被告提出有道理的应当移送,被告没有提出的,但是不属于自己管辖的也应当移送。

异议提起:民商事纠纷案件的当事人不服第一审人民法院的判决或者裁定提出上诉。作为二审案件的上诉人或者被上诉人现第二审人民法院将其案件交由á审判传统民事案件的审判ศ庭进行审理,他们是否可以提出管辖权异议?

异议提起:当事人协议选择国内仲裁机构仲裁后,一方对仲裁协议的效力有异议请求人民法院作出裁定撤销仲裁的,当事人对仲裁协议的效力有异议应当向哪一级人民法院提起?

评析:当事人对仲裁协议的效力有异议应当向哪一级人民法院提起诉讼的问题,笔者认为第三种观点是正确的。对仲裁裁决不服提起诉讼的,我国民事诉讼法尚未有明确的规定。因此,应当依据2ooo年7๕月2o日最高人民法院审判委员会第1126次会议通过法释[ຑ2ooo]25号给山东省高级人民法院《关于当事人对仲裁协议效力提出异议由á哪一级人民法院管辖问题的批复》中规定:“当事人协议选择国内仲裁机构仲裁后,一方对仲裁协议的效力有异议请求人民法院作出裁定的,由该仲裁委员会所在地的中级人民法院管辖。当事人对仲裁委员会没有约定或者约定不明的,由被告所在地的中级人民法院管辖。”这一司法解释体现了人民法院对有关民商事诉讼法中关于管辖规定的基本原则。由仲裁委员会所在地的中级人民法院管辖体现级别ี管辖的精神,由被告住所地的中级人民法院管辖又体现地域管辖的特色,不仅与民商事纠纷的诉讼的规则相一致也๣体现了仲裁的特殊性,人民法院应当遵照执行。

争论之点:关于上述问题的处理有三种观点,第一种观点认为,保证人不应当承担保证责任。因为担保合同是借款合同的从合同,主合同无效从合同自然无效,担保人有过错的,担保人应当承担相应的保证责任。如果没有过错的就不应当承担保证责任;第二种观点认为ฦ,保证人应当承担保证责任。因为保证人的担保才使得被害人借款给犯罪嫌疑人,即使保证合同无效,也๣应当承担部分责任;第三种观点认为,此案不是民商事纠纷,人民法院不应当以民商事纠纷案件受理。因为本案涉แ及刑事犯罪,生了公权与私权的冲突,应当在刑事案件中通过刑é事附带民事诉讼来解决。

由于在借款中生刑é事犯罪,那么生了公权与私权的冲突,私权当然让步于公权,出借人变成为ฦ刑事诉讼中的被害人,应当在刑事诉讼中ณ提起刑事附带民事诉讼,由á犯罪人承担赔偿责任。最高人民法院(199o)民他字第38๖号给新疆ຆ唯吾尔族๣自治区高级人民法院的复函中指出:“《关于诈骗犯罪的被害人起诉要求诈骗过程中的保证人代偿‘借款’应当如何处理》的请示报告受悉。经研究认为,冯树源从胡强‘借款’的行为既已被认定为诈骗行为,胡强索取冯树源所‘借’四万元则属于刑事案件中的追赃问题。因此,对胡要求受冯诈骗的‘担保人’代偿‘借款’的纠纷,人民法院不宜作为民事案件受理。一审法院裁定驳回是正确的”。

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