其他问题 七十九(1 / 1)

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评析:最高人民法院(83๑)民他字第37号给河北省高级人民法院《关于审判ศ人员可否担任民事案件当事人的委托代理人的批复》中指出:“人民法院的审判ศ人员以不担任委托代理人为宜,如受委托的审判人员是委托人的近亲属或者监护人,且不在受理该案的人民法院工作的,可作为特殊情况准许”。从该司法解释的本意理解,人民法院的审判人员原则上不能担任民事案件的委托代理人,这是由á于审判人员的工作性质和所从事的工ื作任务决定的。但是,也并不是绝对禁止审判人员担任委托代理人的,在特定的条件下,审判人员是可以担任民事案件的委托代理人。

最高人民法院《关于审判ศ人员严格执行回避制度的若干规定》对法官和离退休法官的回避制度作了扩大解释,即不能对自己审理的案件和自己担任过证人、鉴定人、勘验人的民商事纠纷案件担任代理人。对离退休法官的回避作了新的规定,即在离任二年内不得担任委托代理人,在离任两年后不得担任原任职人民法院审理案件的委托代理人,但是作为ฦ当事人的近亲属的除外。

在审判实践中,如果一方当事人出具与自己有利害关系人的证人证言的时候,对方当事人质证认为该证人证言与其有利ำ害关系不能作为证据使用并拒绝质证之时,法官应当行使释明权告之此证据并不是不能作为ฦ定案的依据,只是不能单独作为定案的依据,如果拒绝质证证明对该证人证言所证明事实的自认,如果伴有其他证据人民法院足以认定。此外,人民法院对有利害关系的证据应当注意证据的证明力并根据法官的经验法则和逻辑推理来判断ษ。具体案件中,经过当事人的举证仍然不能对证据补强,仅仅依靠现有的证据不能对案件的事实予以认定。在此种情况下需要法官根据案情作出裁决,而不能ม拒绝裁判。

异议提起:在民商事纠纷案件中对当事人双方争议的事实一方当事人举出本院或者其他人民法院已经生效的裁é判文书作为证据以证明该事实的存在和无需举ะ证证明。那么,是否可以理解为只要是人民法院已经生效的裁判文书所记载的事实都无需举证和质证就可以直接认定?

二是,一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论,另一方当事人有证据但不足以反驳并要求重新鉴定,原自行委托作出鉴定结论的一方当事人不同意,由提出重新鉴定的一方当事人自行委托鉴定部ຖ门进行鉴定的,人民法院对双方当事人自行委托的鉴定结论都应当进行质证和认证,并依据认证部分的证据对案件作出裁决。应当注意的是应当对双方แ提出的鉴定结论同时进行质证,不应当分别进行,防止一方对另一方的鉴定结论要求重新鉴定,另一方又对他方的鉴定结论要求重新鉴定,造成无຀限循环的诉累。

【症结一百四十五】对明专利的侵权纠纷案件是否都适用举ะ证责任倒置?

争论之点:对上述问题有两种争论的观点,第一种观点认为,欠据和对帐单作为借款和商品买຀卖的直接证据应当是具有最直接最有效的证明力,依据欠据和对帐຀单就足以证明借款和付货事实的存在,无需其他证据予以证明;另一种观点认为ฦ,欠据和对帐单应当是借款纠纷案件和买卖合同纠纷案件中的最直接最有效的证据,但是如果借款的数额或者买卖商品的数量或者价款在当事人之间存在分歧,而对方又不能提供其他证据证明的,欠据就不足以证明欠款事实的存在,对帐单也不能证明买卖生的客观真实情况,必须有其他证据相佐证,否则欠据和对帐单不能单独作为定案的证据。

对双方当事人之间只有欠据而没有提供其他证据的纠纷案件应当按照ั以下几种情况分别处理:

评析:具有证明力的证据是指一方แ当事人举出证据,对方当事人没有足以反驳的证据,(一)书๰证原件或者与书证原件核对无຀误的复印件、照片、副本、节录本;(二)物证原件或者与物证核对无误的复制件、照片、录像资料é等;(三)有其他证据佐证并以合法手段取得的、无疑ທ点的视听资料或者视听资料é核对无误的复印件;(四)一方当事人申请人民法院依法定程序制作的对物证或者现场的勘验笔录。

二是合同的约定。如人民法院审理的合同纠纷中有关于代理费的约定:“如果生纠纷,由败诉方承担对方的代理费。”人民法院可以判ศ决败诉方承担对方的律师代理费。

此外,在普通的民商事纠纷案件中,当事人在诉讼请求后答辩中明确要求对方แ负担代理费用的,将律师代理费作为争议的一项重要内容的,人民法院可以判决败诉方负担胜诉方全部或者部ຖ分律师代理费。

争论之点:对上述问题有两种不同的观点,其一是,律师作为ฦ代理人的应当查看律师执业证并与律师事务所出具的公函相印证,可以不记录律师๲的身份证号码,但是应当记录律师执业证号码以及身份证号,因为律师是以个人身份出庭的;其二是,律师出庭的不应当查明律师的身份,因为律师是法律工作者,不是当事人。查明律师๲的执业证与本人以及律师๲事务所出具的公函相一致即可,不应当记载律师的执业证号码和身份证号。

评析:对上述争论的问题,笔者认为ฦ人民法院在审理民商事纠纷案件过程中,依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十二条规定,在开庭审理前,书记员应当查明当事人身份和其他诉讼参与人是否到庭,宣布法庭纪律。如果律师作为委托代理人的在庭审前应当出示ิ其律师执业证并与本人进行核对。这是因为,在民商事纠纷诉讼中经常出现律师以近亲属的名义担任委托代理人但是仍然收取代理费,逃避税费和律师๲部门的监管,如果真正的以近亲属的名义代理诉讼无຀可厚非,但是在庭审前๩应当接受法庭的审查出,示身份证并在庭审笔录以及将来的裁判文书上记载以公民身份进行的代理并注明身份证号码;如果在裁é判文书上体现以律师身份进行的代理就应当记载律师执业证的号码。这些工作需要在庭审前的准备阶段由书记员来完成,而不应当由审判长在庭审时断进行,更不能当众审查律师的年龄、文化程度、家庭住址等事项,由书记员核对将姓名和服务的律师事务所告知对方当事人。核对出庭人员是否与律师事务所的函件以及律师๲执业证的律师是否为同一人并在庭审笔录记载上述内容以及律师๲执业证的号码即可。

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