评析：关于上述争论的问题笔者同意第二种观点。因为人民法院在制作民商事案件法律文书时如何适用法律规范性文件的问题，应当按照最高人民法院（研）[ຑ19๗86]31号给江苏高级人民法院的批复精神执行。该批复指出：“根据宪法、地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法的有关规定，国家立法权由全国人民代表大会及其常委会行使，国务院有权根据宪法和法律制定行政法规，各省、自治区、直辖市人民代表大会及其常务委员会，在不与宪法、法律、行政法规相抵触的前提下，可以制定地方性法规，民族自治地方的人民代表大会有权依照当地民族的政治、经济和文化特点，制定自治条例或单独条例。因此，人民法院在审理民商事纠纷案件在制作法律文书的时候，对于全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律，国务院制定的法规，均可引用。各省、自治区、直辖市人民代表大会及其常务委员会制定的与宪法、法律和法规不相抵触的地方性法规，民族自治地方的人民代表大会依照当地政治、经济和文化特点制定的自治条例和单行条例，人民法院在审理当事人属于本行政区域内的民商事纠纷案件制作法律文书时，也可引用。国务院各部、委布的命令、指示和规章，各县、市人民代表大会通过和布的决定、决议，地方各级人民政府布的决定、命令和规章，凡与宪法、法律、行政法规不相抵触的，可以在办案中ณ参照ั执行，但不能引用。最高人民法院提出的贯彻执行各种法律的意见及批复等，应当贯彻执行，但也不宜直接引用。”依照最高人民法院1้99๗3年5月6日法[ຑ1993]8号文件的规定：“最高人民法院关于具体适用法律的司法解释，各级人民法院必须遵照执行，并可在法律文书上直接引用。
【症结一百七十三】民商事裁é定中是否应当引用民事诉讼法第一百四十条第一款的规定？
【症结一百六十九】仲裁机构的裁决人民法院是否可以部ຖ分撤销？
争论之点：对上述问题有两种相互争论的观点，一种观点认为ฦ，在民商事合同中如果在解决纠纷的方式中约定仲裁é条款的人民法院就不应当受理。对仲裁条款约定不明确的，可以重新约定，没有约定的或者达不成一致的，人民法院方可受理。因此，对于已经经过仲裁的合同即使仲裁机关的裁决出双方当事人所约定的仲裁范围，人民法院也不应当受理；另一种观点认为，人民法院受理的合同纠纷案件与仲裁机关的冲突是在有仲裁的约定方面，人民法院受理的是仲裁机构约定不明确的或者是没有约定的，如果仲裁裁决的范围出双方当事人所约定的范围，对出的部分是无效的，因此对该部分人民法院可以撤销。
异议提起：依据1998年6月1้9日最高人民法院审判委员会第99๗5次会议通过、自1998๖年7月1้1日起施ๅ行的最高人民法院《关于民事经济审判方式改革问题的若干规定》第三十五条、三十六条的规定，第二审人民法院审理上诉案件应当围绕当事人上诉请求的范围进行，当事人没有提出请求的，不予审查。但判决违反法律禁止性规定、侵害社会公共利益或者他人利益的除外。被上诉人在答辩中要求变更或者补充第一审判决内容的，第二审人民法院可以不予审查。那ว么，是否第二审人民法院只对当事人上诉状中提出的上诉请求部分进行审理？
评析：笔者同意上述两种观点中的否定说。因为，二审人民法院在审理上诉案件过程中ณ，不仅要对原审证据进行重新审查而且还应对当事人提出的新证据进行审查，以及对原判决是否违反法律禁止性规定、是否侵害社会公共利益或者他人的利益进行审查。《中ณ华人民共和国民事诉讼法》第一百五十一条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审理”。它要求如果当事人的上诉请求涉及案件的全部事实，那么เ二审人民法院就应当对全案进行审理。根据法律的位阶性原理，《中华人民共和国民事诉讼法》的效力应当高于最高人民法院《关于民事经济审判方แ式改革问题的若干规定》，特别是目前我国群众的法律意识不高和执法机关的执法水平的参差不齐，对上诉请求的范围难以界ศ定，因此，二审人民法院应先审查一审程序是否有违法和侵害社会公共利益以及侵犯他人合法利益。其次，审查上诉人的上诉请求内容是否涉及整个案件的事实，存在上述情形的就应当对全案进行审理，而不能ม仅仅针对上诉人的诉请范围进行审理。
三是依据《中华人民共和国民法通则》第六十三条第三款的规定：“按照ั法律的规定或者双方当事人的约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。例如，在加工承揽合同中对定做人有明确约定的，那么，必须由本人来完成的，在这种约定的条件下，不适用于代理。
【症结一百六十一】只有一般诉讼代理人参加诉讼的，庭审如何进行？
异议提起：由于经济的迅猛展和法律制度的日益完善，在民商事领域诉讼中出现了一种新的称谓“法人代表”，有的是法定代表人的个人助理，有的是法人组织设立的一种职业称谓。有的法定代表人有经济、法律和外事等多个代表，对外统称为“法人代表”。法律事务方面的法人代表经常起草法律意见书、审查和签署民商事合同、进行法律诉讼等活动。在民商事诉讼活动中，“法人代表”与“法定代表人”有什么区别ี？
评析：法人是具有民事权利ำ能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织，因此说法人不是“人”。依照法律规定或者法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人是法人的法定代表人。法定代表人的权利义务我们都十分清楚，随着现代经济的展和交易活动的增加，出现一种新的代表人就是“法人代表”。在签订经济合同过程中经常出现将“法人代表”误认为“法定代表人”的情况，因此不免造成当事人的重大经济损失。事实上，在通常情况下“法人代表”就是委托代理人或者是法定代表人的委托人，与其他的代理人是完全相同的。所以，在有“法人代表”参加的民商事活动中，在“法人代表”的证明书之中ณ下一定附有授权的具体内容，审查“法人代表”是否具有签订合同的权利ำ，包括在民商事诉讼活动中ณ，是否享有承认、放弃、变更诉讼请求、进行和解和提起上诉和反诉的权利。不能将“法人代表”误认为ฦ法定代表人。如果仅仅有“法人代表”的证明书，而没有具体的授权内容的，在经济活动中应当认定为其委托书授权不明。依据《中华人民共和国民法通则》第六十五条第二款的规定的精神，“法人代表”的委托书应当载明“法人代表”的姓名、代理事项、权限和期间，并由委托人的签名或盖章。如果“法人代表”的证明书授权不明而给善意的第三人造成损失的，应当由á“法人代表”的法人承担民事责任，“法人代表”承担连带责任。
争论之ใ点：对于法官的主动回避，是否需要理由的争论，民事诉讼法中没有明确的规定，实践中有两种不同的意见，一种意见认为ฦ，既然是回避，那么必须ี有足够的理由并且这种理由还应当达到足以影响到เ案件的公正审理的程度时才能回避；另一种意见认为，主ว动回避有别于当事人的申请回避，是法官自动进行的认为自己审理案件可能影响到เ案件的公正审理，只要符合应当回避的条件的，无需查明就可以退出案件的审理。
法官的自行回避虽然没有具体的规定，但是其条件是与当事人申请回避的条件一致的，法官是案件的当事人或者当事人、诉讼代理人的近亲属；与审判ศ的案件有利ำ害关系；与审判ศ案件当事人有其他关系，可能影响对案件的公正审理。法官才能够自动回避，否则不能自行回避。法官的地位是消极、被动和中立的，但是，不能因此而拒绝审判。
对于人民法院生法律效力裁判所确认的事实称为人民法院确定裁判预决的事实。对此无需证明，证明的依据是取决于生效判决的既ຂ判力。既判力的作用在于终局地确认当事人之间的实体权利和法律关系，并禁止就确定判决的既判事项不同主张矛盾的裁决。《中ณ华人民共和国民事诉讼法》第一百三十八条规定，判决书应当载明下列ต事项：（1）案由、诉讼请求、争议的事实和理由；（2๐）判决认定的事实、理由和适用法律依据；（3）判决结果和诉讼费用负担；（4๒）上诉期间和上诉人民法院。其中判ศ决认定的事实、理由和适用的法律和判决结果的规定是判决的理由和判决主ว文的规定，所以，无需举证的事实指的是生法律效力裁决中关于人民法院认定的事实和主文的内容，人民法院要确认当事人的实体权利ำ和义务，必须以对纠纷的事实的认定为前提。为了防止在诉讼中ณ对同一事实作出矛盾的决定，存在前一个诉讼，就应当以前一个诉讼的事实为ฦ准，这是民事诉讼中诚实信用原则的要求，但是，需要说明的是，并不是以前诉裁决书中所记载的事实为准，除了人民法院认定的事实和裁决主文外，其他部分所记载的事实不构成免证的事实，即便是在人民法院认定的事实部ຖ分如果涉及非本案的当事人的权利的该部分也不能构成免证的事实。因为人民法院无权确认非本案当事人的实体权利义务，并且存在本案当事人间恶意串ธ通侵害第三人利益的可能性。
评析：有关明专利是否都适用举证责任倒置的问题，笔者同意第一种观点。因为就方法明专利而言，有各种各样的方法，可以是化学性质的也可以是其他领域的产品生产方法，或者产生其他技术效果的方法。其中，我国专利法保护的专利明只有三类，一是制造方法，指对原料加工、作用、制造成各种产品的方法，或者产生其他技术效果的方法；二是工作方法，为ฦ了达到一定的工作目的作用于某种物质的方法；三是具有特定用途的使用方แ法，为了实现特定用途对一种产品、或者设备或者方法的新的应用。依据《专利法》第五十七条第二款规定，专利侵权纠纷涉แ及新产品制造方法的明专利的，制造同样产品的单位或者个人应当提供其所制造的产品的方法是不同于专利方法的证明。因此，在明专利的侵权诉讼中ณ关于新产品的制造方法的，专利权人仅提供其专利被侵害的事实即可，而由对方แ负有举证责任，证明自己的制造方法不同于专利的制ๆ造方法。如果对方不能举证，则应当推定其使用专利权人的专利方法，而认定为ฦ专利ำ侵权。但是，举证责任倒置只限于产品的制造方法，而专利ำ权人的其他明不适用举ะ证责任倒置。