实体篇(法律适用问题) 九十一(1 / 1)

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评析:对于国有小型企业出售的债权人行使撤销权,是指债权人可以依法请求人民法院撤销债务人为ฦ了阻碍债权人实现其债权而实施的无偿或者低价处分自己的财产的行为。这项权利ำ行使的结果是导致债务人与他人之间的财产流转行为归于无效,恢复债务人在该财产上的原有地位。关于债权人行使撤销权问题,笔者认为应当具备三个方面的条件,其一是出卖人具有主观上的恶意。对出卖人是否具有主观上的恶意,在审判中认定主观上存在恶意是非常困难的。认定出卖人具有主观上的恶意是指出卖人在实施上述行为ฦ时,是以损害债权人利益为目的。也就是说,在实施这个ฐ行为ฦ一开始就是以损害债权人利益为目的去行使或实施的行为。具体地讲可以分为两种情况,第一种情况是出卖人放弃被出售企业到期债权的追偿或者无຀偿转让被出售企业财产。只要有证据证明出卖人明知被出售企业尚有债务未能清偿,即放弃到期债权或无偿转让财产,我们就可以认定出卖人主观上具有恶意。实践中有的低价出售财产为了支付职工ื的工资和生活费或者受上级主ว管部门的指令对财产的处理而非恶意的,债权人就不能ม行使撤销权;第二种情况,出卖人以明显不合理的低价转让被出售企业资产。取决于买受人是否知情,如果买受人不知情,是一种善意取得,债权人就不能ม行使撤销权。买受人是否知情举证责任归于这种故意就是为了防止债权人债权的实现,故意无偿或者低价处分自己的财产;其二是出卖人实施了放弃到期债权或者无຀偿转让财产或者以明显不合理的低价转让财产实施了这些行为,应当是在实行的行为完成之后,债权人才能行使撤销权,如果债务人的实施过程中ณ,不能断定是否能ม够完成该行为;其三是出卖人实施ๅ的上述行为直接影响到期债权人债权的实现,有因果关系。同时,上述三个ฐ方面是密切联系的,我们判断在企业出售中债权人行使撤销权的时候应当综合考虑上述因素,不能就某一点就认定债务人是无຀偿或者低价处分自己้财产的行为而由债权人行使撤销权。

异议提起:《中华人民共和国合同法》实施后,关于如何适用该法律认定合同效力的问题๤是一个难题๤,仅仅依靠《中华人民共和国合同法》第五十二条的规定显然是不能适应对种类繁多的各种民商事合同判ศ断的需要,那么,应当依据哪些法律和法规来判断合同的效力?

对于最高人民法院的有关司法解释性的文件在法律文书中的引用问题,分为以下几种情况处理:其一,司法解释是经过最高人民法院审判委员会讨论通过的,并且在《最高人民法院公报》上刊â登的,除废止和失效的以外,都可以在法律文书上引用。其二,经过最高人民法院审判委员会讨论,但是未在《公报》上刊â登的也可以引用。其三,虽然经过最高人民法院审判委员会讨论,但是,属于国家秘密的司法解释就不应当在法律文书๰上引用。

异议提起:人民法院在审理民商事纠纷案件过程中,如果遇到对当事人提起的诉讼不予受理的、对管辖权提出异议被驳回、和驳回起诉以及原告自动撤诉的案件作出裁定的时候,很多人民法院在裁é定中ณ引用了《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条第一款的规定,那ว么,在上述裁定中是否应当引用该条款?

异议提起:人民法院在审理民商事纠纷案件中,如果在双方当事人争议的合同中对解决争议的方式中存在仲裁条款的,人民法院不予受理。但是如果仲裁é条款中有关仲裁机构的名称或者仲裁机构的处所不明确的当事人之间可以重新选择仲裁机构,当事人不选择的人民法院可以受理。在存在仲裁条款的合同已经由仲裁é机构仲裁的,但是仲裁的内容明显出双方当事人所约定的范围的,对出部分人民法院是否可以撤销?

评析:有关我国仲裁机构作出的裁é决是否可以部分撤销的问题,笔者同意第二种观点。依据1999年6๔月26日຅最高人民法院审判委员会第1o71次会议通过法释[ຑ1999]16号给广东省高级人民法院《关于我国仲裁机构作出的仲裁裁决能否部分撤销问题的批复》的精神,我国仲裁机构作出的仲裁裁é决,如果裁决事项出当事人仲裁协议约定的范围,或者不属于当事人申请仲裁é的事项,并且上述事项ำ与仲裁机构作出裁决的其他事项ำ是可分的,人民法院可以基于当事人的申请,在查清事实后裁定撤销裁部分。因此,人民法院撤销仲裁é机构越仲裁范围和没有约定仲裁而仲裁机关作出裁决的内容的问题๤,不仅有了理论上的依据也有了明确的司法解释。

争论之点:对上述问题的回答有两种不同的意见,一种是肯定的观点,一种是否定的观点。肯定观点认为ฦ,最高人民法院《关于民事经济审判方式改革问题的若干规定》第三十五条、第三十六条已๐经明确规定了二审人民法院的审理应当围绕当事人上诉请求的范围进行,当事人没有提出请求的,不予审查。否定的观点认为,如果上诉人的上诉请求的内容不涉及整个案件的事实,可以按照第一种肯定说的观点进行审理,但是如果存在上诉请求与整个案件的主要事实有联系就应当对全案进行审理。因为《中ณ华人民共和国民事诉讼法》第一百五十一条规定:“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审理”。因此,二审人民法院就应当对全案进行审理。

综上所称的不能代理,应当限于合同的履行中ณ,而排斥合同的签订和合同纠纷的解决程序中。

异议提起:在民商事纠纷案件的审判中经常遇到เ一方当事人只有一般的诉讼代理人参加庭审,而其法定代表人因各种原因没有参加诉讼,庭审中人民法院应当主ว持双方当事人进行调解,如果一般的诉讼代理人没有调解的权能,人民法院如何处理?

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