其他问题 八十二(1 / 1)

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评析:有关委托代理人的数量及代理事项在人民法院进行诉讼的民商事纠纷案件中ณ,一方当事人可以聘请一名或者数名委托代理人进行与诉讼有关的活动,数个ฐ委托代理人共同行使代理权的,如果其中ณ一人或者数人未与其他委托代理人协商,所实施的行为ฦ侵害被代理人权益的,如在诉讼前未经过被代理人的具体明确授权与另一方当事人达成协议放弃部分权利的,由实施行为ฦ的委托代理人承担民事责任。被代理人为数人时,其中一人或者数人未经其他被代理同意解除代理关系,因此造成损害的,由á提出解除代理关系的被代理人承担。

委托代理人代为诉讼的,必须向人民法院提交由委托人签名或盖章的授权委托书,此外,授权委托书中对特别ี授权的还应当写明代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行和解,提起反诉或者上诉的代理权限制,而不能笼统的表示全权代理或者特别ี授权。作为一般的诉讼代理人除上述特别ี授权的内容外,与审判有关的接受法律文书、出庭等事项。特别是作为诉讼代理人拒绝代收法律文书๰的行为是违反法律规定的,因为《中华人民共和国民事诉讼法》第七十八条规定:“送达法律文书,应当直接送交受送达人。受送达人是公民的,本人不在交他的同住成年家属签收;受送达人是法人或者其他组织的,应当由法人的法定代表人、其他组织的主要负责人或者该法人、组织负责收件的人签收;受送达有诉讼代理人的,可以送交代理人签收……。”所以,作为诉讼代理人无຀权拒绝代为被代理人签收法律文书。但是,对在中华人民共和国领ๆ域内没有住所的并且明确不享有接受法律文书权利ำ的除外。

调转的法官转入其他单位的,并且从事法律顾问的工ื作,其起诉应诉是其本职工作。因此,以代理人的身份代表本单位参加诉讼,是其工作内容的一部分,应当允许其以委托代理人的身份参加诉讼,但是,当事人提出回避申请的除外;

调转的法官加入股份制ๆ企业或者家族式企业的,当该企业生民商事纠纷时以该企业委托代理人的身份参加诉讼的,事实上是代表本人的利益而进行的诉讼,此种情形不应当以《若干规定》对其提出回避的申请和决定。

【症结一百五十一】人民陪审员如何进行回避?

争论之点:关于人民陪审员回避的问题,在理论上有两种争论的观点,其一是,人民陪审员只有在审判案件时才存在回避的问题,即当事人认为人民陪审员是本案的当事人或者与所审判案件的当事人有某种利害关系可能会影响到案件的公正审理要求人民陪审员回避;其二是,人民陪审员的回避,不仅表现为在审理案件中当事人对其提出回避,而且还包括作为代理人的回避。人民陪审员和审判人员一样不能担任委托代理人,但是可以以近亲属的身份以及接受有关社会团体或者当事人所在单位推荐作为代理人进行公民代理,在进行上述代理时,如果是自己审判过的案件就不能担任委托代理人,应当进行回避。

争论之点:对上述问题的认识有两ä种观点,其一是《民事诉讼证据规则》第四十一条规定,新า证据包括:当事人在一审举证期限届满后新现的证据;当事人因客观原因无法在举证期限内提供,经人民法院准许,在延长的期限内仍无法提供的证据。或者是一审庭审结束后新现的证据;当事人在一审举ะ证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许,二审人民法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据。其二是只要是二审评议前๩提供的证据都是新证据。因为,对证据的认定应当排除主观性,证据的客观存在并非经过人民法院的准许就存在或者不存在,它都是客观存在的。同时,举证期限并不是确定证据是否存在的依据,因此,只要是在二审裁决前提供的证据都应当是新า证据。

争论之点:对一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论,另一方แ当事人提出重新鉴定的问题,有三种观点:第一种观点认为,如果一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定,另一方提出相反的证据的,人民法院应当予以重新鉴定;第二种观点认为,一方当事人自行委托有关部ຖ门作出的鉴定结论,即便另一方当事人提出足以反驳现有的鉴定结论的,人民法院可以依据现有的证据作出判决,无需重新鉴定;第三种观点认为ฦ,如果一方当事人自行委托有关部门作出鉴定结论,另一方当事人有证据足以反驳并申请重新า鉴定的,人民法院应予准许。

这种重新า鉴定的启动应当是当事人启动而不是人民法院的启动,应当由当事人提出,人民法院认为符合上述规定的,应当准许重新鉴定。对此问题๤进行质证时,应当依据19๗98年6月19日຅最高人民法院审判委员会第995次会议通过、自199๗8年7๕月11日຅起施行的最高人民法院《关于民事经济审判方式改革问题的若干规定》的规定,对重新鉴定的结论必须ี再次开庭进行质证。在质证中ณ应当以开庭的形式进行,合议庭指明已经确认的证据,并指明尚未质证的证据,并指出质证的重点。在开庭时只对未经过质证的证据进行调查审理和质证,并对当事人争议的问题进行归纳和总结,可以当庭进行认证,也可以庭审之后在判决中同时认证。

评析:关于庭审中法庭是否必须当庭认证的问题,笔者认为应依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十六条以及199๗8年6月19日最高人民法院审判委员会第995次会议通过,自1้998年7月11日起施行的最高人民法院《关于民事经济审判方式改革问题๤的若干规定》的有关规定执行,即经过庭审质证的证据,能够当庭认定的,应当当即认定;当即不能ม认定的,可以休庭合议后再予以认定;合议之后认为需要继续举证或者进行鉴定、勘验等工作的,可以在下次开庭质证后认定。在司法实践中由于我国各地情况的复杂和执法环境的差ๆ异,所以在《若干规定》中没有明确要求必须当庭进行质证。如果没有特殊的要求和工作的需要,有关当庭质证是必须的。而认证可能引导判ศ决的结果,导致不必要的审判法官的被动及与当事人之间个ฐ人的恩怨,认证可以在判决书中统一体现,而质证是必须的而且要一证一质,但是认证无须ี一证一认。

评析:如何判ศ断证据的效力问题,就是关于证据的位阶效力问题也称为最佳证据规则ท,即某一特定有关案件的事实,只能ม采用能够寻找到的最令人信服和最具有说服力的最佳证据方式证明。目前,最佳证据规则ท是指人民法院就数个证据对同一事实都具有证明力,不同证据证明了相反的事实主张的情况下,有关各个证据证明力的大小所作的规定。人民法院判断ษ认定待证事实的证据时,必须ี审查是否具有形式上的证明力又具有实质上的证明力,同时达到两种证明力的统一。在确定证据的效力的时候,应当将两者综合考虑。依据199๗8年6月19日最高人民法院审判委员会第995次会议通过、自1้998๖年7月11日起施行的最高人民法院《关于民事经济审判ศ方式改革问题的若干规定》规定及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十七条的规定,判断数个证据应当注意以下情况:(一)国家机关、社会团体依职权制作的公证书证的证明力一般大于其他书证;(二)物证、档案、鉴定结论、勘验笔录或者经过公证、登记的书๰证,其证明力一般大于其他书证、视听资料é和证人证言;(三)原始证据的证明力一般大于传来证据;(四)直接证据的证明力一般大于间接证据;(五)证人提供的对与其有亲属或者其他密切关系的当事人有利ำ的证言,其证明力一般小于其他证人证言。同时,还应当对证人的智力状况、品德、知识、经验、法律意识和专业技能等情况作出综合的分析判ศ断。

评析:关于一般代理人参加的诉讼时如何进行审判的问题,笔者同意第二种意见。在审判此类案件时应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十八条、第五十九๡条的规定,当事人、法定代理人可以委托一至二人作为诉讼代理人。诉讼代理人分为两种,一种是一般代理,一种是特殊代理,特殊代理享有代为承认、放弃、变更诉讼请求、进行和解、提起反诉或者上诉的权利。对于只有一般代理人的民商事纠纷案件如果法定代表人因特殊情况没有参与诉讼的,应当如何处理的问题不能一概而论,应分别不同的情形处理。

如果法定代表人无຀故没有出庭,也未说明理由á的,只有一般代理人出庭的,人民法院可以开庭进行审理,此类案件不应作出当庭判ศ决,应当由一般代理人通知法定代表人征求是否存在调解的可能性(在另一方当事人同意调解的前提下),在一审中ณ是否提起反诉,是否有变更或放弃诉讼请求的情况。如果没有上述情况的出现,人民法院可以根据审理情况作出判决。

如果法定代表人因特殊情况没有出庭,但是已经说明理由的,原则上应当延期审理,如果法定代表人已๐经将审理中可能出现的情况向代理人交代的,在开庭审理后,人民法院应当留出必要的时间征得法定代表人的同意是否存在调解的情形。因为调解是人民法院审理民商事案件的一项基本原则并且贯彻审判ศ过程的始终的重要原则ท,一般的代理人不具有这样的授权,所以,应当给予尚未出庭的法定代表人必要的时间,考虑是否同意调解,然后在作出判决。当然,这也需要建立在对方当事人同意调解的基础之上。

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