其他问题 八十六(1 / 1)

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评析:对此争论问题笔者认为,在此纠纷中两ä个案件不能合并审理。这是因为:

第二,两个纠纷中不能行使抵销权。依据《中华人民共和国合同法》第九十九条一款的规定:“当事人互负到期债务,该债务的标的物种类、品质相同的,任何一方可以将自己的债务与对方แ的债务相抵销,但依照法律规定或者合同性质不得抵销的除外。”因此说,抵销权的行使有其苛刻的条件,并不是随意进行的。先,当事人之间应当是相互享有债权,相互负有债务,这是抵销的前提和基础;其次,欲要抵销的债务标的物的种类、品质应当是相同的,应当是相同的特定物或种类物;再次,双方的债务必须明确、清楚,并且已经达到清偿期限;最后,需要抵销的债务必须是按照法律规定或者合同性质可以抵销的债务。只有具备上述条件的,才能允许当事人行使抵销权,人民法院才能合并审理。在本案中,某粮库提出买຀卖麻袋属于单独的计算科目,两份合同的标的物不同,并且双方แ的债务有约定,并没有达到เ清偿期,所以,某粮食经销公司不能行使抵销权,两案应当分别审理。

评析:笔者同意第一种观点。因为ฦ一个案件经过两ä次开庭,第一次被告到庭,但是人民法院认为没有查清案件的事实的需要第二次开庭。如果人民法院是在当庭通知的被告,但是没有记载到เ审判笔录当中应当视为没有通知到,应当重新通知。被告查找不到的,可以采用公告的形式送达。如果当庭的通知记载在笔录当中,应当视为第二次是经过合法的传唤,被告经人民法院合法传唤没有到庭,在作出判决时,也๣需要分两种情况处理:

第二,判决所依据的事实和证据是通过第二次开庭所调查或质证的,对被告第一次到庭的答辩内容反映不到其辩论的过程中,适用民事诉讼法一百三十条规定作出缺席判ศ决。

委托代理人代为诉讼的,必须向人民法院提交由委托人签名或盖章的授权委托书,此外,授权委托书中对特别ี授权的还应当写明代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行和解,提起反诉或者上诉的代理权限制,而不能笼统的表示全权代理或者特别授权。作为ฦ一般的诉讼代理人除上述特别ี授权的内容外,与审判有关的接受法律文书、出庭等事项。特别是作为诉讼代理人拒绝代收法律文书๰的行为是违反法律规定的,因为《中华人民共和国民事诉讼法》第七十八条规定:“送达法律文书๰,应当直接送交受送达人。受送达人是公民的,本人不在交他的同住成年家属签收;受送达人是法人或者其他组织的,应当由法人的法定代表人、其他组织的主要负责人或者该法人、组织负责收件的人签收;受送达有诉讼代理人的,可以送交代理人签收……。”所以,作为ฦ诉讼代理人无权拒绝代为被代理人签收法律文书。但是,对在中ณ华人民共和国领域内没有住所的并且明确不享有接受法律文书权利ำ的除外。

委托代理的形式:民事法律行为的委托代理,可以采用书面形式,也๣可以采用口头形式。法律固定用书๰面形式的,应当用书面形式。书面委托代理的授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理权限和期间,并由á委托人签名或者盖章。委托书授权不明的,被代理人应当向第三人承担民事责任,代理人承担连带责任。

调转的法官加入股份制企业或者家族๣式企业的,当该企业生民商事纠纷时以该企业委托代理人的身份参加诉讼的,事实上是代表本人的利ำ益而进行的诉讼,此种情形不应当以《若干规定》对其提出回避的申请和决定。

【症结一百五十五】律师作为委托代理人的在庭审准备阶段是否应当查明其身份?

争论之点:关于人民陪审员回避的问题,在理论上有两种争论的观点,其一是,人民陪审员只有在审判案件时才存在回避的问题,即当事人认为ฦ人民陪审员是本案的当事人或者与所审判案件的当事人有某种利ำ害关系可能会影响到案件的公正审理要求人民陪审员回避;其二是,人民陪审员的回避,不仅表现为在审理案件中当事人对其提出回避,而且还包括作为代理人的回避。人民陪审员和审判人员一样不能ม担任委托代理人,但是可以以近亲属的身份以及接受有关社会团体或者当事人所在单位推荐作为代理人进行公民代理,在进行上述代理时,如果是自己审判ศ过的案件就不能担任委托代理人,应当进行回避。

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