担保问题 一百三十九(1 / 1)

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评析:针对上述争论的观点,笔者认为第二种观点是正确的。因为,我国担保法中ณ规定了行使抵押物权的方式有折价、拍卖、变卖等三种方式,同时,我国法律不允许债权人凭借私力而使债权得以实现。

抵押权人行使抵押物权出现障碍的,如抵押权人与抵押人对折价、拍卖和变卖不能达成一致意见的时候,抵押权人可以向人民法院的执行部ຖ门直接申ã请强制拍卖、强制变卖。

当事人签订借款协议和房屋抵押合同,并到公证机关办理的公证。但是,公证是公证机关按照自然人、机关、团体、企事业单位的申请,对法律行为或者有法律意义的文书、事实证明其真实性和合法性的活动。公证的后果是产生法律上的效力。然而,公证只证明法律文书的真实、合法,不能ม保证法律文书一定有效。当事人在公证部门办理了公证,事实上起不到抵押登记的公示效力,仅仅具有公证抵押行为ฦ的效力。因此,经过公证的合同,只能证明双方当事人的协商过程和事实,不能对抗有登记的第三人,也不能ม对抗因抵押人还有其他债权人,其他债权人经过诉讼对其房屋进行查封,公证的债权人也不具有优先受偿权。

但是,依据《中华人民共和国担保法》第四十二条第(二)项规定:以城市房地产或者乡(镇)、村企业的厂房等建筑物抵押的,为ฦ县级以上地方人民政府规定的部分作为房屋的抵押登记部门的,那么,如果双方当事人所在地的县级以上人民政府规定公证机关作为房屋的登记部门的,这一例外的情形出现时,公证的抵押为ฦ有效。

二是对于改制时在进行资产评估过程中ณ没有将原企业的担保债务纳入评估范围,原企业的资产管理人有过错。因此,新设公司对未追偿部分,应由原企业资产管理人以其在新设公司中的股份为限承担清偿责任。

异议提起:企业改制ๆ以后,债权人向企业改制前๩的保证人主张权利时,保证人以未经其同意,债务主体及资产状况生变更,加重保证人的保证责任为由,根据《担保法》及最高人民法院《担保法若干问题๤解释》进行免责抗辩。人民法院是否予以支持?

异议提起:在人民法院审理的民商事合同纠纷案件中,出现作为债务人的保证人的当事人在债权人进行诉讼时被工商行政管理部门注销登记,该法人的法律地位已๐经不存在了,那么,保证人进行担保的保证责任是否可以免除还是由谁承担?

评析:笔者同意上述争论中的第三种意见。因为,按照法人独立承担民事责任的规定,原则ท上由保证人独立地承担民事责任。但是,该企业被注销了,该企业无法承担保证责任。应当由其开办部门对其进行清算,并用清算的财产对外承担民事责任,如果开办的部门未清理债权债务的,该企业的保证责任应当由其开办部门在其接受被注销企业的财产范围内承担保证责任。该企业在清理后没有能力承担保证责任的,应当由该企业的股东承担保证责任。如果在该企业开办时,其开办企业的部门注册资金不到เ位的,在其注册资金不实的范围内承担民事责任。

评析:关于已经向债权人承担保证责任的保证人如何向其他保证人行使追偿权的问题概ฐ括起来包括两个方面的内容:

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